肖雄律師

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摘要：本文簡明扼要的叙述了筆者從事(shì)合同起(qǐ)草、審查與修改秒見業務過(guò)程中的一些經(jīn拍拿g)驗和心得。

關鍵詞 合同起(qǐ)草 合同審查 合同修改 操作經(j低日īng)驗

前言

筆者自2009年末從事(shì)專職律師以來，接觸的最多類型的法律實務就(j東秒iù)是合同法與公司法領域的法律事(shì)務，業務主要集多熱中在與公司相關的非訴訟闆塊。作為非訴訟業務闆塊之秒見中常年企業法律顧問業務中最平常最繁複的業務—知秒—合同的起(qǐ)草、審查與修改，是所有從事(shì)企業法律顧問的律車開師必不可少的功課，本文就(jiù)將(jiāng)對(duì林是)筆者從事(shì)合同起(qǐ)草、審查與修改的有關心得與衆分享。們黑

一、相關書目和實務資料推薦

誠如筆者所言，筆者自從業至今，僅曆三個寒暑，無吧金論合同業務的實際操作經(jīng)驗還(hái)快請是運用民商法學(xué)理論的功底都(dōu)區學尚處在新進(jìn)摸索階段。為此，相關的合同業務的書籍麗自和資料的閱讀和吸收就(jiù)尤為重要。因此，特向(xiàng師吃)閱讀諸公推薦：法律出版社《合同法總論》（崔建遠），人大出版社《合同法》（王亮師利民），北大出版社《合同的基本原理、是都審查和修改》（吳江水），人大出版社《公司法》（李雜城建偉），法制出版社《最高人民法院專家法官闡釋民商裁判疑難問題》內錯之公司卷和合同卷，全國(guó)律師協會(動樹huì)《合同起(qǐ)草、審查和路了修改操作指引》，上海律師協會(huì)《合同審查操作指引》。明妹

二、合同法律事(shì)務的主要内容

就(jiù)筆者接觸的合同法律事(shì)務來看，費兵合同業務主要分為兩(liǎng)種(z我業hǒng)：一者為合同訴訟業務，主要是各類民商事(sh唱飛ì)合同訴訟糾紛案件；二者為合同非訴訟業務，文黃主要是各類民商事(shì)領域合同的談判、起(qǐ)草、審查個請、修改、審核等内容。本文談論的主題基于筆者能(n少笑éng)力、資曆和篇幅所限，僅淺述第二類的合同非訴訟業務。

具體而言，從合同非訴訟業務的特點而分，主要可以劃分為合同的談判、合同的草拟化很、合同的審查與修改等三部分内容。

三、合同的談判

在全國(guó)律師協會(huì)理多的《合同起(qǐ)草、審查與修改操作指引》中并未將(子請jiāng)合同的談判單列為章店日，筆者之所以將(jiāng)合銀輛同的談判單列出來，是基于提醒各位合同律行藍師對(duì)參與當事(shì)人合同談了爸判或雖因各種(zhǒng)原因不能(néng)參與合同談判但仍需保持對(謝街duì)委托人合同談判過(guò)程進(jìn)行了解的舞路工作予以重視的目的。從合同審查的書面(miàn)性來說(shu學相ō)，大多數律師參與到合同業務中時(shí)，已經民看(jīng)是合同的審查階段了，在該階段化技，律師無非就(jiù)是做做紙上功夫，對(duì)合站家同文本進(jìn)行書面(miàn)審查而已子船，如果遇到非法律專業的問題可能(néng)也懶得為山去了解或咨詢委托人，心中以一句“我是律師，我快件隻負責法律部分”放而任己。也許有個别讀者會(huì)不以為然，言道(dà相鄉o)“合同談判”已經(jīng)超出“合同審查”的範圍。從公說狹義的角度來說(shuō)，合同審查當然是拿著(zhe)幾頁合同草低唱稿勾勾畫畫，修修改改。但是，從更深層的意義來說(shuō)，僅僅審查了合亮數同文本對(duì)于律師來說(shuō)，就飛都(jiù)足夠了？盡職了？當然，如果當事來事(shì)人隻要求律師形式審查，那律師在做好(hǎo)善意提醒後(h個日òu)，也不是不可為之。隻是筆者堅信，要審合同，就(jiù)是要參與整個湖又合同談判到拟定的全過(guò)程中，這(zhè)樣(yàng)才能(néng錯亮)了解到委托人的目的和要求，籌碼你從和底線，才能(néng)更好(hǎo)的在我舊與合同向(xiàng)對(duì)方談判和拟定合同條款時(shí)争取到符歌兵合委托人利益的條款。而且，誰說(shuō)參與合同談判僅僅就(jiù)隻是為了對黑拟好(hǎo)合同或審好(hǎo)合同？所謂明短食‘君’之祿，擔‘君’之憂，律師的智慧豈能(néng)止步于單獨審藍民查一份合同？在整個商業談判過(guò)程中，律子鄉師憑借著(zhe)自己職業優勢和實訊街踐沉澱，在漫長(cháng)的明放執業生涯中積累的寶貴經(jīng)驗均可受爸腦益于委托人，如此這(zhè)般，律間店師的盡職盡責和出謀劃策都(dōu)將(jiāng)會(huì)成(匠人chéng)為獲得委托人信賴的老說元素。審合同當然是律師的本職工作，但是除此之外，律師若能(nén森鐘g)發(fā)揮更大的智囊作用，豈不善哉？因此，筆者才強調參與到合同談判的物關過(guò)程中去，切實為委托人把好(hǎo)每一個關口，律南通師無法做到十全十美，但是至少要嚴于要求自己‘近’善‘近’美業音。

四、合同的起(qǐ)草

就(jiù)合同的起(qǐ)草而言，筆者推薦的全國(guó)律師協會(hu事白ì)和上海律師協會(huì)的操作指引均有詳玩習細叙述，筆者不再贅言。僅言一點，就(jiù)是合同拟定的平衡性。所飛就謂平衡性，乃指合同條款對(duì)雙方權利義務的約定要公平、平等。

從書本上的民法角度講，合同的訂立是平等自由的，然而從現地雪實的公司角度講，平等自由的合同要在商事(shì)領域實現，實在不易。在實媽讀務中，合同雙方地位的不平等性客觀存在，而且這(zh化做è)種(zhǒng)不平等性也事(sh姐開ì)實上嚴重的影響了合同的談判、條款的校船拟定和合同的簽署。尤其在招投标、重大買賣合同、重要資産抵押或轉讓等方面(m熱子iàn)，例不勝舉。

筆者強調合同的平衡性，不僅是考慮到合同可能(néng)面(mià動市n)臨的“顯失公平”而造撤銷的風險。更重要的原因是，現員北代商業中企業間十份看重長(cháng)期合作和遠期家有利益。如果僅因一次業務上的強橫而斷送了長(cháng)遠的利益，豈生冷不愚乎？

當然，平衡，也不是示弱于對(duì)方，弱到連維護己方訂立合同的初衷物如和目的都(dōu)難以實現或者緻使合同實際履行來海嚴重不利己方缺乏操作性上的保護，不示弱，也非示好(hǎo)矣。

要做好(hǎo)平衡，就(jiù)要明确委托人的目業請的和底線以及對(duì)方的态度、要森從求和籌碼等，這(zhè)就(jiù)體現出信個律師參與合同談判的重要性來了。如果律師閉門造車，什分不了解雙方的實際情況，拟出的合同也難以适用于該具體事(shì)件外唱，勿論合同的操作性了。

五、合同的審查和修改

就(jiù)合同的審查和修改而言，筆者認為，難中章刀之難在于在既滿足委托人的要求，在保護雪睡委托人利益的前提下，又能(néng)讓合同對(duì)方欣然接受該合同。至于就空合同審查和修改的具體方法，前文推薦書目和資料中不乏各種(zhǒng)店唱卓有成(chéng)效的方式方法，諸公皆可借鑒。

如何才能(néng)讓對(duì)方當事(shì)人接收委鐵件托人單方拟定或修改的合同？筆者認友綠為，至少要做好(hǎo)以下幾個原則。

1、各用所長(cháng)，互揭其短。

合同雙方在商事(shì)主體的地位上說畫習(shuō)，定然有些微的高低上下之别，這(zhè)是商事(shì)活動的黑身特點決定的。委托人較之合同對(duì)方有何優勢又有何劣勢電快？這(zhè)種(zhǒng)優劣之差既可能(néng)是明顯也可能(鐵通néng)是輕微的，但是都(dōu)能(néng)為我們所用。強化委托人的優勢慢懂地位，彌補自己劣勢部分的不足，同時(shí)，又用自己的優勢地位去攻克玩放合同對(duì)方的劣勢部分，并且，避免合同雙方各争南歌其長(cháng)，而忘其短，以緻僵如物持不下。例如，一方迫于缺錢因而急于轉讓資産，一方早有意收購資産而對(duì)方高遠資産涉及的債務問題可能(néng)非舊訊常複雜。這(zhè)種(zhǒng)博弈，在談判過門得(guò)程中就(jiù)已經(jīng)刀些劍拔弩張，風生水起(qǐ)。好(hǎo)不容易進(jìn)入到合同拟定階段外樂，雙方又會(huì)對(duì)合同細節争執不下，律師需要站喝保持原則，維護委托人的利益，同時(sh志匠í)又要兼顧合同對(duì)方的心理，最好(hǎo)的老還合同就(jiù)是拟定出來，雙方的長(cháng)處和短處大家都(dō土讀u)明擺出來，看得清清楚楚，委托人的法律風險避免了，權利也維護了，場海而對(duì)方也沒(méi)覺得誰設了陷阱或資他圈套，讓合同對(duì)方順暢的就(jiù)能(néng)讀完合同，不羁絆于任大吃何一條一款，順順當當的簽了字。

2、陳以緻用，無贅無冗

由于現在互聯網的發(fā)達，通過(guò)搜索，各熱光類合同範本均能(néng)一網打盡，這(zhè)喝就倒是一定程度上方便了律師拟定合同，但是也相應的帶來了一些小問題道暗。有些簡單的合同，當然找找範本，三兩(l刀熱iǎng)下修改當事(shì)人北市名稱，時(shí)間地點就(jiù)搞定了，都(dōu)不能小用動腦子。但是，有些合同，即便是網上有範本，要數時像輕易的照搬也非易事(shì)。例如，各類招家裡投标合同、建設工程合同的示範文本。雖大低然此類合同都(dōu)是有政府機關發(fā)布的标準文本，内容全面(mià村師n)詳盡，但也不見得就(jiù)适合眼下這(zhè)個項目。待聽姐到出現糾紛時(shí)，恰恰正是這(zhè)種(zhǒ很開ng)示範文中的争議最讓人惱火。當初，簽訂合同的時(shí)候草率的沒(m音動éi)有看完幾十頁上百頁的合同，結果也上一上法庭，發(fā)現合同對(duì)方有理有據的拿著(zhe)該示範文拿著本指著(zhe)說(shuō)第幾條明确約定什跳知麼(me)什麼(me)，怎一個憋屈了得？因此，作為一個非訴訟律師，拟定合同一請器定要做到，每一個條款都(dōu)有實際意義，冗餘的、重複的、啰嗦的草月都(dōu)應删除，不符合實際的、沒(méi)操作性的也要删除，不要因為音和有示範文本就(jiù)掉以輕心，偷工減為對時(shí)，切實的做到陳以緻用，無贅無冗。

結語

筆者筆墨匮乏，執業中困惑實多，僅以幾絲心得交與讀者諸公，望批判指正為盼。